Practicum de Derecho Concursal - Textiles del Algodón, S.A..

Practicum de Derecho Concursal que analiza el caso de Textiles del Algodón, S.A. El trabajo responde a las 20 preguntas planteadas por el enunciado del caso. Algunos temas abordados son la declaración concursal y sus efectos, la calificación y clasificación de créditos en la sociedad concursada, los trámites del concurso, la responsabilidad de los administradores, el plan de viabilidad, etc.

Extracto del documento

PRACTICUM
DERECHO CONCURSAL
Textiles del Algodón, S.A.
Pablo Castiella Sánchez-Ostiz
UNIVERSIDAD DE NAVARRA
6º de Economía y Derecho
2006-2007-2 -
ÍNDICE DE CONTENIDOS
1. SOLICITUD DE DECLARACIÓN DE CONCURSO 4
2. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN EN CONCURSO 6
3. ¿QUÉ CABE HACER ANTE LA DEMANDA DE MUNDO MODA S.L.? 14
4. ESCRITO DE UN ACREEDOR COMUNICANDO SUS CRÉDITOS 16
5. CALIFICACIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LOS CRÉDITOS 18
6. CONTESTACIÓN A LA DEMANDA DE LA COMPAÑÍA ELÉCTRICA 21
7. TRÁMITES PARA APROBACIÓN Y DEPÓSITO DE LAS CUENTAS 22
8. PATRIMONIO INFERIOR A LA MITAD DEL CAPITAL SOCIAL 24
9. PLAN DE VIABILIDAD 26
10. TRÁMITES EN EL E.R.E PARA EXTINGUIR LOS CONTRATOS 33
11. RECONOCIMIENTO DE LOS SALARIOS ADEUDADOS 36
12. HACIENDA FORAL DE NAVARRA 38
13. TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL 40
14. TRÁMITES PARA LA VENTA DE LA MAQUINARIA 44
15. INFORME PARA LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES (ARTS. 1839 CC Y
87.6 LC) 45
16. EL ARTÍCULO 87.6 LC, ¿ES APLICABLE AL CRÉDITO QUE OSTENTA LA
SOCIEDAD SOCIEDAD PÚBLICA S.A.? 49
17. PROPUESTA Y APROBACIÓN DEL CONVENIO 51
18. PLAN DE PAGOS 53
19. PROPOSICIÓN DE CONVENIO Y TRÁMITES 54-3 -
20. ¿ES PRECISO RECURRIR LA SENTENCIA DE APROBACIÓN? 57
BIBLIOGRAFIA 59
LEGISLACIÓN 59
ANEXOS 60-4 -
1. SOLICITUD DE DECLARACIÓN DE CONCURSO DE TEXTILES DEL ALGODÓN S.A.
SOLICITUD DE DECLARACIÓN DE CONCURSO:
Textiles del Algodón S.A., a través de su administrador único, de conformidad con lo
establecido en la Ley 22/2003, de nueve de julio, Concursal (en adelante LC), en ejercicio de la
legitimación prevista en el art. 3 LC, y en cumplimiento de su obligación en calidad de deudor
derivada del art. 5 LC, solicita ante el Juez de lo Mercantil la declaración de concurso de Textiles
del Algodón S.A.
PRIMERO: CLASE DE CONCURSO Y CLASE DE INSOLVENCIA. El concurso cuya
declaración se solicita en el presente escrito es un concurso de carácter voluntario, siendo el
solicitante de dicha declaración el propio deudor, y la insolvencia que se alega es de carácter
inminente (art. 2.3 LC), dado que es previsible que la sociedad no pueda en un futuro próximo
cumplir regular y puntualmente sus obligaciones.
SEGUNDO: JUSTIFICACIÓN DEL ESTADO DE INSOLVENCIA. El estado de insolvencia
inminente queda acreditado

(…)

2. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN EN CONCURSO DE TEXTILES DEL ALGODÓN
S.A.
1. EFECTOS SOBRE EL DEUDOR.
La declaración en concurso tiene sobre Textiles del Algodón S.A. efectos patrimoniales y efectos
personales. Los efectos patrimoniales consisten, por un lado, en una merma de sus facultades
patrimoniales, y por otro, en la continuación de su actividad empresarial. Los efectos personales
son efectos sobre las comunicaciones, residencia y libre circulación del deudor, que se
despliegan sobre el deudor mismo –Textiles del Algodón S.A., persona jurídica– y sobre sus
administradores o liquidadores. Además, la declaración en concurso tiene también cierta
repercusión sobre otra serie de obligaciones, como la de formular y auditar las cuentas anuales,
y otras.
1.1. Efectos patrimoniales.
1.1.1. Merma de las facultades de administración y disposición.
El principal efecto patrimonial sobre el deudor consiste en una merma –sólo merma, no
desaparición– de sus facultades patrimoniales. Textiles del Algodón S.A1. goza de un régimen
de intervención, y no de suspensión, de sus actos de administración y disposición, ya que se trata
de un concurso de carácter voluntario.

(…)

1.3. Otros efectos.
Textiles del Algodón S.A. deberá poner a disposición de la administración concursal los libros de
llevanza obligatoria y cualesquiera otros libros, documentos y registros relativos a los aspectos
patrimoniales de su actividad (…) empresarial. Estos libros de llevanza obligatoria son, en el caso de
las sociedades anónimas, de acuerdo con los artículos 171 y 172 de la Ley de Sociedades
Anónimas, los siguientes:
• Cuentas anuales:
o Balance,
o Cuenta de Pérdidas y Ganancias, y
o Memoria;
• Informe de Gestión; y
• Propuesta de aplicación del resultado.
Según el artículo 46 LC, Textiles del Algodón sigue teniendo la obligación de toda sociedad
anónima de formular las cuentas anuales, prevista en el art. 171 LSA, y de auditar dichas
cuentas (no entra dentro del supuesto del art. 203.2 LSA, dado que no reúne las condiciones
establecidas en el art. 181.1 para presentar balance abreviado), pero se exime a la sociedad
concursada de realizar la auditoría de las primeras cuentas anuales que se preparen mientras estén en
funciones la administración concursal (art. 46 LC).

(…)

4. LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES.
4.1. Régimen de actuación.
Como el concurso de Textiles del Algodón S.A. es voluntario, el régimen de actuación de los
administradores concursales es de intervención (art. 40.1 LC), y no de suspensión. Esto puede
modificarlo el juez a su buen parecer, con tal de que motive su decisión (art. 40.3 LC).
El régimen de intervención significa que el administrador único de Textiles del Algodón S.A.
conserva las facultades administración y disposición, solo que bajo la supervisión de los
administradores concursales; supervisión que opera en forma de autorización o conformidad
(art. 40.1 LC). Caben autorizaciones de carácter genérico (art. 44.2).

(…)

4.3. Facultades de los administradores concursales.
Su función básica consiste en intervenir en la administración de la sociedad a través de su
autorización o conformidad; las facultades de administración y disposición siguen siendo del
deudor (art. 40.1 LC). Más detalladamente, son facultades suyas las siguientes:

(…)

4.4. ¿Hay alguna actuación que deban llevar a cabo los Administradores Concursales una vez
cesados?
El art. 133.2 LC establece que la administración concursal cesará en sus funciones…

(…)

3. ¿QUÉ CABE HACER ANTE LA DEMANDA DE MUNDO MODA S.L.?
La pretensión de MUNDO MODA S.L. es perfectamente legítima. La Comisión de Acreedores
ha incumplido, y es legítimo que un acreedor que delegó (…) Por tanto, es claro que será necesaria la autorización o conformidad de los administradores
concursales si el deudor opta por contestar a la demanda o por reconvenir. Puede plantearse la
cuestión de si las conductas del deudor de carácter omisivo, como no comparecer, o como no
contestar a la demanda, requieren igualmente de la autorización o conformidad de los
administradores concursales. Pienso que sí, pues la obligación de actuar a favor de los intereses
del concurso implica también la obligación positiva de actuar. (…) La Comisión de Acreedores cuenta con la acción de incumplimiento prevista en el art. 140 LC,
que dice que cualquier acreedor que estime incumplido el convenio en lo que le afecte podrá solicitar del
juez la declaración de incumplimiento. El caso no menciona el auto de cumplimiento, por lo que no
hay problemas de caducidad de la acción.

(…)

4. ESCRITO DE UN ACREEDOR COMUNICANDO SUS CRÉDITOS.
A LA ADMNISTRACIÓN CONCURSAL:
La sociedad , con NIF nº y domicilio social en , en calidad de acreedor de la
concursada TEXTILES DEL ALGODÓN, S.A., comparece ante la administración concursal del
procedimiento concursal nº del Juzgado de lo Mercantil de Navarra, y, como mejor en
derecho proceda, DIGO:
Que dentro del plazo señalado por el artículo 21, apartado 1, número 5 de la LC, comunico ser
titular frente a TEXTILES DEL ALGODÓN, S.A. de derechos de crédito, y solicito la inclusión
de los mismos en el procedimiento concursal del deudor, lo que de conformidad con lo
establecido por el artículo 85 de la LC, fundamento en las siguientes:
ALEGACIONES

(…)

5. CALIFICACIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LOS CRÉDITOS CORRESPONDIENTES A
CADA UNA DE LAS FUENTES DE FINANCIACIÓN DE TEXTILES DEL ALGODÓN
S.A.
1. Descuento de cheques y pagarés, a la orden y no a la orden, y de letras de cambio,
aceptadas y no aceptadas.
El descuento es una operación bancaria que conlleva la cesión del crédito por parte de quien
realiza el descuento, en este caso Textiles del Algodón S.A., a cambio de la recepción de liquidez
inmediata; la contraparte es normalmente una entidad bancaria que adquiere el derecho de
crédito a cambio de dar liquidez al hasta ahora tenedor.

(…)

6. CONTESTACIÓN A LA DEMANDA DE LA COMPAÑÍA ELÉCTRICA.
La compañía eléctrica viene contratando anualmente con Textiles del Algodón S.A. el
suministro de energía eléctrica. Por tanto, las facturas impagadas descritas en la demanda no
forman parte del mismo contrato, sino de dos contratos diferentes: el de 2006, y el de 2007, que
deben ser analizados de forma separada.

(…)

7. TRÁMITES QUE DEBE SEGUIR TEXTILES DEL ALGODÓN S.A. PARA LA
FORMULACIÓN Y APROBACIÓN DE LAS CUENTAS DEL PASADO EJERCICIO, ASÍ
COMO PARA SU POSTERIOR DEPÓSITO EN EL REGISTRO MERCANTIL.
1. No es necesaria la auditoría de las cuentas anuales del pasado ejercicio.
De acuerdo con el art. 46.1 LC, una vez declarado el concurso, subsistirá la obligación de formular y la
de auditar las cuentas anuales. No obstante, continúa el mismo artículo, se exime a la sociedad
concursada de auditar las primeras cuentas anuales que se preparen mientras esté en funciones
la administración concursal.

(…)

8. SUPUESTO DE PATRIMONIO INFERIOR A LA MITAD DEL CAPITAL SOCIAL.
ACTUACIONES QUE DEBE EMPRENDER EL ADMINISTRADOR ÚNICO. POSIBLES
RESPONSABILIDADES QUE SE LE PODRÍAN LLEGAR A EXIGIR
8.1. Definición del supuesto hipotético.
De forma simplificada:
Patrimonio Neto = Capital Social + Reservas + Resultados Pendientes de Aplicación (RPA);
RPA = Beneficio o Pérdida del período actual – Rstdo Negativo de ejercicios anteriores.
Así definidos los conceptos, la existencia de pérdidas en ejercicios anteriores hace que,
ignorando el efecto de las reservas, el patrimonio neto sea menor que el capital social. Si esas
pérdidas son suficientemente grandes, puede darse el caso de que el patrimonio neto sea
inferior a la mitad del capital social. Para que eso suceda, la cuenta de Resultados negativos de
ejercicios anteriores debe ser mayor que la mitad del capital social.

(…)

9. PLAN DE VIABILIDAD.
9.1. Objetivo de este estudio.
Este estudio pretende mostrar que, tomando una serie de medidas, Textiles del Algodón S.A.
será capaz, sin interrumpir su actividad productiva y comercial (sin proceder a su liquidación),
de afrontar el plan de pagos previsto en el convenio de su proceso de concurso. Se explican las
medidas consideradas convenientes para mejorar la situación económica y financiera de la
empresa, y se realizan las previsiones económicas y financieras para configurar un presupuesto
de tesorería.

(…)

10. TRÁMITES QUE HAN DE SEGUIRSE EN EL EXPEDIENTE DE REGULACIÓN DE
EMPLEO (E.R.E) PARA EXTINGUIR LOS CONTRATOS DE 57 TRABAJADORES DE
TEXTILES DEL ALGODÓN S.A.
El expediente de extinción colectiva de las relaciones laborales se tramita ante el Tribunal
Mercantil, y sólo puede tener lugar tras la declaración de concurso (art. 64.1 LC).
Están legitimados para solicitar la extinción colectiva el administrador único de Textiles del
Algodón S.A., la administración concursal, y los trabajadores de Textiles del Algodón S.A., a
través de sus representantes legales (art. 64.2 LC). En el caso que nos ocupa es probable que sea
el deudor quien la solicite, pues es quien se encarga de continuar con la administración de la
compañía y de elaborar el plan de viabilidad, y la necesidad de realizar una extinción colectiva
de contratos de trabajo es evidente.

(…)

11. ¿CÓMO SE PUEDE INSTRUMENTAR EL RECONOCIMIENTO DE LOS SALARIOS
QUE SE LES ADEUDAN A LOS TRABAJADORES POR FEBRERO DE 2007?
De acuerdo con el artículo 84 de la Ley Concursal, son créditos contra la masa, entre otros, tanto
los créditos por salarios por lo últimos treinta días de trabajo anteriores a la declaración en cuantía que
no supere el doble del salario mínimo interprofesional (art. 84.1 LC; supuesto bajo el cual
pueden encuadrarse los salarios de febrero anteriores a la declaración de concurso), como los
créditos generados por el ejercicio de la actividad (…) empresarial (…) incluyendo los créditos laborales
(art. 84.5 LC; supuesto bajo el cual pueden encuadrarse los salarios de febrero posteriores a la
declaración de concurso).

(…)

12. LA HACIENDA FORAL DE NAVARRA MUESTRA SU DISCONFORMIDAD CON LA
CALIFICACIÓN DE LAS FACTURAS RECTIFICATIVAS DEL IVA.
Trámites para plantear la impugnación de la inclusión o de la calificación del crédito
El plazo para impugnar la lista de acreedores es de diez días a contar desde la comunicación del
informe de los Administradores Concursales (art. 96.1 LC).La impugnación de la lista, referida a
la exclusión de créditos o a la clasificación de los incluidos (art. 96.3 LC), se sustanciará por los
trámites del incidente concursal (art. 96.4 LC).

(…)

13. DISCONFORMIDAD DE LA TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL
(EN ADELANTE, TGSS) CON EL INFORME DE LOS ADMINISTRADORES
CONCURSALES.
1. La calificación de los recargos de apremio.
Es preciso aclarar primero la cuestión relativa a la calificación que merecen los recargos de
apremio, pues la conclusión influirá en la cuantía total que se haya de considerar de créditos
privilegiados.
La TGSS entiende que los recargos no deben ser calificados de una manera autónoma, sino que
merecen la misma calificación del crédito del que se derivan. Esta afirmación es a todas luces
errónea: los recargos bien pueden ser calificados de modo distinto al del crédito del que
derivan, del mismo modo que los intereses son calificados de modo distinto del crédito del que
derivan. Considerar que los recargos son inescindibles respecto del crédito que los ha originado
es un presupuesto, no una conclusión. Y un presupuesto con poco fundamento.

(…)

14. ¿Qué trámites han de seguirse para poder proceder a la venta de la maquinaria? (…)
El juez trasladará la solicitud a todos las partes que deban ser oídas respecto de su objeto,
concediéndoles un plazo para alegaciones no inferior a tres días ni superior a diez. En el caso de
Textiles del Algodón S.A. es de suponer que el juez impondrá el plazo mínimo de tres días, ya
que la conveniencia de la venta es clara para los intereses del concurso. El juez resolverá sobre
la solicitud mediante auto dentro de los cinco días siguientes al último vencimiento (art. 188.2
LC).

(…)

Preparar un informe para los administradores concursales justificando si en razón de la
subrogación legal prevista en el art. 1839 del Código Civil ha de mantenerse la
calificación de crédito con privilegio general para la mitad de dicho crédito aun después
de haber sido pagado por la entidad financiera o, por el contrario, todo el crédito debe de
ser calificado como ordinario en razón de lo establecido en el articulo 87.6 LC.
Los hechos
El Ministerio de Industria y Energía (en adelante, MINER) ostenta un crédito de 300.000 euros
reconocido en la lista de acreedores, correspondiente a un préstamo de I+D que fue afianzado
solidariamente por una entidad financiera. El informe de la administración concursal calificó
dicho crédito como crédito con privilegio general en un 50% y como crédito ordinario en un
50%, conforme a lo establecido en el art. 91.4º LC. MINER ha reclamado ya a la entidad
financiera, en razón del aval que ésta prestó a la operación, el pago de las cantidades
adeudadas.
Propósito del Informe
La cuestión que Textiles del Algodón S.A. plantea a los administradores concursales es si en la
lista definitiva de acreedores mantendrán la calificación del crédito como mitad privilegiado
mitad ordinario, o si deberían calificarlo ya como crédito íntegramente ordinario

(…)

Otros autores, se alejan de la interpretación literal. Destaca Ángel Carrasco Perera, autor de
“Derechos de Garantía de la Ley Concursal”, que considera que el crédito del acreedor frente al
deudor no se ve afectado por la condición de subordinado del crédito del fiador frente al
deudor.

(…)

Además, no hay que olvidar que el crédito del fiador nace en el momento en que éste paga al
acreedor. Antes de ese momento el crédito del fiador, sencillamente, no existe, de modo que es
absurdo considerarlo en caso de que el pago del fiador no se produzca. Si se trata de optar entre
la calificación que corresponda al acreedor o al fiador, sólo es posible tal opción cuando opera la
sustitución y en este caso habrá que optar entre la que corresponda al acreedor o al fiador.

(…)

16. EL ARTÍCULO 87.6 LC, ¿ES APLICABLE AL CRÉDITO QUE OSTENTA LA SOCIEDAD
PÚBLICA S.A. EN RAZÓN DE HABER PAGADO LOS AVALES QUE TENÍA
PRESTADOS Y QUE CUENTA CON GARANTÍA HIPOTECARIA?
Sociedad Pública S.A. prestó en su día unos avales por importe de 2.500.000 euros, con garantía
hipotecaria de dos fábricas de Textiles del Algodón S.A. Tras la declaración del concurso,
Sociedad Pública S.A. ha pagado dichos avales, por lo que ahora cuenta con un crédito frente a
Textiles del Algodón S.A. Se cuestiona la aplicación del artículo 87.6 LC a dicho crédito.

(…)

Otro posible significado del aval con garantía hipotecaria es que el crédito que adquiere el
avalista al subrogarse en la posición jurídica del acreedor goza de la garantía hipotecaria. Así,
en caso de impago de Textiles del Algodón S.A., el acreedor podrá dirigirse a Sociedad Pública
S.A. y exigirle el pago adeudado por Textiles del Algodón S.A. (como en toda fianza); después,
el crédito que ostente Sociedad Pública S.A. frente a Textiles del Algodón S.A. estará respaldado
por la garantía real hipotecaria sobre las dos fábricas. Esta es la interpretación más convincente.

(…)

17. PROPUESTA Y APROBACIÓN DEL CONVENIO
¿Existe algún límite cuantitativo, cualitativo o temporal para la propuesta de convenio que
Textiles del Algodón S.A. debe hacer a los acreedores?
La Ley Concursal, efectivamente, establece una serie de límites a la propuesta de convenio.
En primer lugar, el art. 100.1 LC establece que, tanto en el caso de propuesta anticipada como de
propuesta ordinaria, y respecto de los créditos ordinarios, en principio las proposiciones de
quita no pueden exceder de la mitad del importe de cada uno de los créditos (límite
cuantitativo), y las proposiciones de espera propuestas no pueden exceder de cinco años a
partir de la firmeza de la resolución judicial que apruebe el convenio (límite temporal).

(…)

18. PLAN DE PAGOS.
El detalle de los flujos de caja, tanto los pagos como de los cobros requeridos para realizar esos
pagos, viene expresado en los anexos 1, 2 y 3.

(…)

¿CÓMO DEBE EL ADMINISTRADOR DE TEXTILES DEL ALGODÓN S.A.
FORMULAR LA PROPOSICIÓN DE CONVENIO Y QUÉ TRÁMITES HAN DE
SEGUIRSE HASTA SU APROBACIÓN?
El administrador único de Textiles del Algodón, S.A. puede presentar una propuesta de
convenio, si no ha presentado propuesta anticipada ni solicitado la liquidación, transcurrido el
plazo de comunicación de créditos y hasta la finalización del plazo de diez días (art. 96 LC) de
impugnación del inventario y de la lista de acreedores sin haberse presentado impugnaciones
(art. 113 LC). Si ni la empresa ni los acreedores presentan propuesta, ni es solicitada la
liquidación por la empresa, Textiles del Algodón, S.A. puede presentar propuesta de convenio
desde la convocatoria de la junta hasta cuarenta días antes de la fecha señalada para su celebración (art.
113.2 LC).

(…)

Por su parte, los acreedores privilegiados disfrutan de una situación especial que se pone de
relieve, sobre todo, en el hecho de que les basta con no votar (y no adherirse) para no verse
sometidos o afectados por el convenio de acreedores.

(…)

¿ES PRECISO RECURRIR LA SENTENCIA DE APROBACIÓN DEL CONVENIO PARA
RECURRIR EN APELACIÓN LA SENTENCIA DEL INCIDENTE CONCURSAL?
LOS HECHOS
Un acreedor impugnó los créditos. El caso no precisa si la impugnación versó sobre la lista de
acreedores o sobre el inventario. La demanda de impugnación fue desestimada. El acreedor
formuló protesta en el plazo de cinco días. Luego, el acreedor en cuestión votó a favor del
convenio propuesto por Textiles del Algodón S.A. Ahora, el acreedor desea recurrir en
apelación la sentencia de su incidente concursal. Se pregunta si es necesario recurrir también la
sentencia de aprobación del convenio o no.
¿QUÉ PUEDE HACER EL ACREEDOR?
En sentido estricto, según el art…

(…)

BIBLIOGRAFÍA:
Proceso Concursal (Editorial Thomson Aranzadi). Faustino Cordón Moreno.
- El Nuevo Proceso Concursal (Editorial Tirant lo Blanch). Alberto Montón Redondo
y Mar Montón García.
Comentarios a La Ley Concursal (Editorial Tecnos). Rodrigo Bercovitz Rodríguez-Cano (Coordinador).Volumen I.
Comentarios a la Ley Concursal (Editorial Bosch). J.M.Sagrera Tizón, A.Sala
Reixachs y A.Ferrer Barriendos (Coordinadores).Tomo III.
- Manual de Derecho Mercantil (Editorial Tecnos). Manuel Broseta Pont y Fernando
Martínez Sanz .Volumen II
- Manual de Derecho Procesal Civil. (Editorial Ulzama). Faustino Cordón Moreno.
LEGISLACIÓN:
- Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal
- RDLeg. 1564/1989, de 22 diciembre .Texto Refundido de la Ley de Sociedades
Anónimas
- Ley 28/1998, de 13 de julio, de Venta a Plazos de Bienes Muebles
- Ley 19/1985, de 16 julio. Cambiaria y del Cheque
- 24 de julio de 1889. Código Civil
- Ley 1/2000, de 7 de enero. Ley de Enjuiciamiento Civil
- RDLeg.1/1995, de 24 de marzo. Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los
Trabajadores
- RDLeg. 2/1995, de 7 abril .Texto Refundido de la Ley de Procedimiento Laboral
- Ley Foral 19/1992,de 30 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Añadido
- RDLeg. 1/1994, de 20 de junio .Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad
Social